在上海这个国际化大都市，经济活动频繁，各类企业如繁星般密布。在企业的运营过程中，职务侵占行为时有发生，而其中职务侵占未遂的情况也引发了广泛的关注和讨论。作为上海刑事律师，深入探讨职务侵占未遂是否构成犯罪这一重要法律问题，对于维护企业的合法权益、规范市场经济秩序具有至关重要的意义。
职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。而对于职务侵占未遂的认定，在司法实践中存在一定的争议。从刑法理论的角度来看，犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。在职务侵占罪中，行为人已经着手实施利用职务便利侵占单位财物的行为，但由于各种原因未能实际占有财物，这种情况就属于职务侵占未遂。
从立法目的和刑法的谦抑性原则出发，对于职务侵占未遂是否构成犯罪，需要综合多方面因素进行考量。一方面，刑法的目的在于惩罚犯罪、保护法益。如果职务侵占未遂行为对单位的财物权益造成了严重威胁，且行为人的主观恶性较大，例如多次实施侵占行为、侵占金额巨大等，即使最终未能实际占有财物，其行为也已经侵犯了单位的财产权益，具有严重的社会危害性，应当以犯罪论处。这体现了刑法对财产权益的保护以及对潜在犯罪行为的预防作用。
另一方面，刑法的谦抑性原则要求刑法的适用应具有必要性和合理性。对于一些情节显著轻微、危害不大的职务侵占未遂行为，例如侵占金额较小、行为人有悔罪表现且积极退还财物等情况，可以不认定为犯罪，通过行政处罚或民事手段解决纠纷。这样既能够体现法律的人性化和宽容精神，又能够避免过度扩大刑法的打击面，确保刑法的权威性和严肃性。
在上海的司法实践中，对于职务侵占未遂的认定通常会考虑多个因素。首先，侵占金额是一个重要的参考指标。虽然法律没有明确规定职务侵占未遂的具体数额标准，但一般来说，如果侵占金额接近职务侵占罪的入罪标准，且行为人有明显的侵占故意和行为，可能会被认定为犯罪。其次，行为人的主观恶性和犯罪动机也会被纳入考量范围。例如，行为人是出于个人生活困难急需资金而一时冲动实施侵占行为，与为了挥霍享乐而蓄意侵占单位财物的行为，在主观恶性上存在明显差异，后者更有可能被认定为犯罪。此外，行为人是否有自首、立功等情节，以及是否积极采取措施挽回单位的损失等，也会影响对其行为的定性。
从企业的角度来看，职务侵占未遂行为同样会给企业带来诸多负面影响。即使最终财物没有被实际侵占，但这种行为可能会破坏企业内部的信任关系，影响员工的工作积极性和忠诚度。同时，也会给企业的财务管理和内部控制制度敲响警钟，促使企业加强管理，完善制度，防止类似事件的再次发生。因此，企业对于职务侵占未遂行为也不能掉以轻心，应当积极配合司法机关的调查处理，依法追究相关人员的责任。
综上所述，站在上海刑事律师的角度，职务侵占未遂是否构成犯罪不能一概而论，需要根据具体情况进行综合分析和判断。在维护法律尊严和企业权益的同时，也要充分考虑行为人的实际情况和社会危害性，确保司法的公正和合理。只有这样，才能在法治的轨道上保障市场经济的健康有序发展，为企业创造良好的营商环境。
上海刑事律师深知，在处理职务侵占未遂案件时，需要准确把握法律规定和司法精神，为当事人提供专业的法律服务和合理的法律建议。同时，也希望企业和社会各界能够加强对职务侵占行为的认识和防范，共同营造诚信、公平的市场环境。
